Образец договора на использование программного продукта, заключаемый между юридическим и физическим лицом. Договор купли-продажи программного обеспечения Договор купли продажи компьютерной программы
1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА
1.1. Продавец обязуется передать в собственность Покупателю _____________ (указать вид программного продукта), именуем__ в дальнейшем "Программный продукт", а Покупатель обязуется принять Программный продукт и уплатить за него определенную настоящим Договором денежную сумму (цену).
1.2. Наименование, характеристика и количество Программного продукта:
1.2.1. _________________________________________________________________;
1.2.2. _________________________________________________________________;
1.2.3. _________________________________________________________________.
1.3. Право собственности на Программный продукт переходит к Покупателю с момента _________ (подписания акта приема-передачи, подписания Договора, иное условие).
2. ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН
2.1. Продавец обязан:
2.1.1. Передать Покупателю Программный продукт в _______ срок с момента ___________ (например, подписания настоящего Договора или в иной срок) по акту приемки-передачи.
2.1.2. Передать вместе с Программным продуктом следующую документацию (при необходимости): __________________.
2.1.3. Обеспечить техническую поддержку Программного продукта в порядке и на условиях, определенных сторонами Дополнительными соглашениями к настоящему Договору.
2.1.4. ___________________________________________________.
2.2. Покупатель обязан:
2.3. Принять Программный продукт по акту приемки-передачи.
2.4. Оплатить Программный продукт в срок, установленный п. 3 настоящего Договора.
2.5. _____________________________________________________.
3. ФИНАНСОВЫЕ УСЛОВИЯ. ПОРЯДОК РАСЧЕТОВ
3.1. Стоимость Программного продукта, передаваемого по настоящему Договору, составляет ________ (__________) рублей.
3.2. Оплата производится Покупателем в течение ____ (______) дней после ___________ (подписания Договора, Акта, иного условия) путем перевода денежной суммы, указанной в п. 3.1 настоящего Договора, на расчетный счет Продавца.
4. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН
4.1. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения своих обязательств по настоящему Договору стороны несут ответственность в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.
4.2. За несвоевременную передачу товара по вине Продавца последний уплачивает Покупателю неустойку в размере ___ процентов от стоимости Программного продукта.
4.3. В случае нарушения Покупателем срока оплаты, предусмотренного п. 3.2 настоящего Договора, Продавец вправе потребовать выплаты неустойки в размере _______ от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки.
4.4. Выплата неустоек, установленных п. п. 4.2 и 4.3 настоящего Договора, не освобождает Стороны от исполнения своих обязательств по настоящему Договору.
5. ОБСТОЯТЕЛЬСТВА НЕПРЕОДОЛИМОЙ СИЛЫ (ФОРС-МАЖОР)
5.1. Стороны освобождаются от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по настоящему Договору, если надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие действия непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств, как-то: стихийные бедствия, пожары, наводнения, землетрясения, военные действия или введение чрезвычайного положения, забастовки, гражданские беспорядки, принятие обязательных для вещателя и/или правообладателя нормативно-правовых актов, изменения в законодательстве Российской Федерации, препятствующие исполнению обязательств по настоящему Договору и не зависящие от воли Сторон.
5.2. Сторона, которая подвергается воздействию непреодолимой силы, должна доказать существование непреодолимой силы достоверными документами.
6. ПОРЯДОК РАЗРЕШЕНИЯ СПОРОВ
6.1. Все разногласия и споры, которые могут возникнуть из настоящего Договора или в связи с ним, будут, по возможности, разрешаться путем переговоров между Сторонами.
6.2. В случае если Стороны не придут к соглашению, спор подлежит разрешению в суде г. ___________ в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.
7. СРОК ДЕЙСТВИЯ ДОГОВОРА
7.1. Настоящий Договор вступает в силу с момента его подписания Сторонами и действует до полного выполнения сторонами своих обязательств по настоящему Договору.
8. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ
8.1. Все приложения, дополнения и изменения к настоящему Договору являются его неотъемлемой частью и действительны лишь при условии, если они совершены в письменной форме, подписаны полномочными представителями и скреплены печатями Сторон.
8.2. Стороны обязаны незамедлительно в письменной форме уведомлять друг друга обо всех изменениях адресов и других реквизитов, указанных в настоящем Договоре.
8.3. Во всем, что не предусмотрено настоящим Договором, Стороны руководствуются действующим законодательством Российской Федерации.
8.4. Настоящий Договор составлен и подписан в двух подлинных экземплярах по одному для каждой Стороны, причем оба экземпляра имеют одинаковую юридическую силу.
9. ПОДПИСИ СТОРОН
Покупатель: _____________________________________________________________
Продавец: _______________________________________________________________
____________________________________________________________________________.
Покупатель: Продавец: ________________/_______________ ________________/________________ М.П. М.П.
Вопрос о грамотном оформлении схемы распространения программного обеспечения далеко не праздный. Наибольшие затруднения вызывает выбор варианта договора с учетом реальных коммерческих условий дистрибуции программных продуктов.
Важно знать! На практике в качестве юридического основания для передачи ПО и получения за него платы обычно используются лицензионный договор либо договор поставки программ для ЭВМ .Менее распространены договоры на оказание информационных услуг (например, с предоставлением ключа доступа) или агентские договоры.
С точки зрения гражданского законодательства, отличие договора поставки программного обеспечения от лицензионного договора на ПО в предмете сделки. По договору поставки покупателю передается в собственность экземпляр программы на материальном носителе, который рассматривается в качестве вещи. Покупатель может свободно владеть и распоряжаться (в т.ч. передавать) таким носителем с экземпляром ПО (ст.1270 ГК РФ), однако саму программу он может использовать только путем записи в память ЭВМ и применения пределах объявленных функциональных возможностей (ст.1280 ГК РФ).
Предметом лицензионного договора на программное обеспечение выступает предоставление права использования программных продуктов. Экземпляр ПО к моменту заключения лицензионного договора может находиться у лицензиата, он может получить его впоследствии как самостоятельно, так и от лицензиара или иного лица - это уже детали исполнения договора.
В лицензионном договоре важно, какие права (вернее способы использования ПО) предоставляются лицензиату, на какой срок и территорию. Т.е. объектом реализации здесь выступает право, а не вещь.
Обратите внимание! С точки зрения налогового права реализация права использования программ по лицензионному договору освобождается от уплаты НДС (пп.26 п.2 ст.149 НК РФ) в отличие от реализации ПО как товара по договору поставки. С этим обстоятельством в первую очередь как раз и связан выбор конкретного вида договора. Подробнее об этом можно прочесть в статье НДС по операциям с программами для ЭВМ и базами данных.
Возвращаясь к двум оставшимся видам договора, отметим, что в обоих случаях они носят посреднический характер и не могут использоваться в цепочке лицензирования для целей применения освобождения от НДС.
В первом случае вознаграждение уплачивается исполнителю за оказанную услугу по предоставлению кода доступа, необходимого для работы с программным продуктом. Сама программа и права на нее как бы предоставляются даром, т.е. безвозмездно, например, на основании Лицензионного соглашения с конечным пользователем (EULA), включенным в дистрибутив ПО.
Агентский договор и вовсе не рассчитан на передачу прав «транзитом» как многие необоснованно считают, за исключением случая заключения лицензионного договора от имени лицензиара. В случае, когда посредник действует от собственного лица (комиссионный договор), нарушается принцип, согласно которому нельзя передать больше прав, чем сам имеешь. Т.о. комиссионные схемы лицензирования ПО имеют существенный изъян, который может привести к неблагоприятным последствиях как с точки зрения гражданского, так и налогового права.
на использование программного продукта в лице , действующего на основании , именуемый в дальнейшем «Пользователь », с одной стороны, и гр. , паспорт: серия , № , выданный , проживающий по адресу: , именуемый в дальнейшем «Правообладатель », с другой стороны, именуемые в дальнейшем «Стороны», заключили настоящий договор, в дальнейшем «Договор », о нижеследующем:1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА
1.1. В соответствии с настоящим Договором Правообладатель за вознаграждение передает, а Пользователь получает неисключительное право на использование копии программы: , именуемую далее «Программный продукт», Пользователь обязуется принять этот Программный продукт и уплатить за него определенную Договором денежную сумму (цену). Состав передаваемого Программного Продукта изложен в Приложении №1 к настоящему Договору. Описание функциональных возможностей Программного Продукта приведено в документации к Программному Продукту (далее – «Документация»).
1.2. Программный Продукт может использоваться при выполнении Технических требований, изложенных в Приложении №2 к настоящему Договору.
2. ОБЪЕМ ПОЛУЧАЕМЫХ ПРАВ
2.1. Получаемое Пользователем в соответствии с п.1.1 настоящего Договора неисключительное право на использование предусматривает возможность осуществлять любые действия, связанные с функционированием Программного Продукта в соответствии с его назначением, за исключением действий, оговоренных в п.2.2 настоящего Договора.
2.2. Получаемое Пользователем неисключительное право на использование Программного Продукта не включает права на:
- модификацию Программного Продукта, в том числе вскрытие защиты Программного Продукта. Параметризация Программного Продукта и наращивание его функциональных возможностей за счет встроенных средств, не являются модификацией Программного Продукта;
- передачу тем или иным способом полученного права на использование Программного Продукта и Документации третьим лицам;
- изготовление не предусмотренных Договором копий Программного Продукта, за исключением необходимого количества резервных копий, используемых исключительно в архивных целях, и тестовых копий;
- разработку производного программного обеспечения с использованием, как всего Программного Продукта, так и его модулей. Ограничение на разработку производного программного обеспечения не распространяется на право Пользователя разрабатывать новые отчетные формы и/или использовать информацию из файлов данных, созданных с помощью Программного Продукта, во внешних по отношению к нему системах;
- упоминание Программного Продукта в публикациях и выступлениях без ссылки на Правообладателя.
2.3. Получаемое Пользователем право на использование Программного Продукта действует в пределах территории Российской Федерации.
2.4. Условия настоящего Договора не предусматривают передачу права собственности на Программный Продукт.
3. СРОК ДЕЙСТВИЯ ДОГОВОРА
3.1. Настоящий Договор вступает в силу с момента подписания его обеими Сторонами и действует в течение . По истечении , при соблюдении условий настоящего договора, объем предоставляемых прав сохраняется за Пользователем. По соглашению Сторон срок действия Договора может быть продлен. В случае, если Договор подписан Пользователем позднее дней с даты подписания его Правообладателем, Договор считается незаключенным.
4. ЦЕНА ТОВАРА
4.1. Размер платы (цена Договора) за передаваемое право на использование Программного Продукта определен в рублях РФ и составляет рублей.
4.2. Оплата по настоящему договору производится путем перечисления 100% цены Договора на расчетный счет правообладателя в течение банковских дней с даты подписания настоящего Договора. Датой платежа является дата списания денежных средств со счета Пользователя.
5. АВТОРСКИЕ ПРАВА НА ПРОГРАММНЫЙ ПРОДУКТ И ДОКУМЕНТАЦИЮ
5.1. Имущественные права на Программный Продукт и Документацию, в том числе право на распространение принадлежат Правообладателю, на основании соответствующего договора между Правообладателем и разработчиком Программного Продукта и Документации, и защищены Законом РФ «О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных» № 3523-1 от 23.09.1992 года. Пользователь получает права на использование Программного Продукта и Документации в объеме, предусмотренном настоящим Договором.
5.2. При предъявлении к Пользователю судебного или арбитражного иска со стороны третьих лиц, основанного на утверждении наличия факта нарушения прав на интеллектуальную собственность, относящуюся к Программному Продукту, Правообладатель обязуется выступить за свой счет в судебных или арбитражных органах на стороне Пользователя и предоставить всю имеющуюся у него необходимую информацию. В случае, если факт нарушения Правообладателем прав на интеллектуальную собственность будет доказан в суде по иску третьего лица, и в связи с этим у Пользователя возникнут какие-либо неблагоприятные последствия, связанные с ограничением, либо изъятием у него права на использование Программного Продукта в рамках настоящего Договора, Правообладатель обязуется возместить ему убытки, связанные с такими последствиями, включая судебные издержки.
6. КОНФИДЕНЦИАЛЬНОСТЬ
6.1. Пользователь обязуется принять все меры, необходимые для соблюдения условий конфиденциальности технологических и деловых секретов Правообладателя, содержащихся в Программном Продукте и Документации, а также немедленно уведомить Правообладателя о любом факте, свидетельствующем о нарушении условий конфиденциальности в отношении этой информации.
6.2. Правообладатель обязуется принять все меры, необходимые для соблюдения условий конфиденциальности деловых секретов Пользователя, а также немедленно уведомить Пользователя о любом факте, свидетельствующем о нарушении условий конфиденциальности в отношении этой информации.
6.3. Обязательство в отношении соблюдения условий конфиденциальности указанной информации действует в течение срока действия настоящего Договора.
7. ПЕРЕДАЧА ПРОГРАММНОГО ПРОДУКТА
7.1. В срок не позднее календарных дней с даты оплаты 100% вознаграждения по настоящему Договору Правообладатель передает Пользователю Дистрибутив с Программным Продуктом и Документацию.
7.2. Программный Продукт передается Пользователю в следующем составе: .
7.3. При получении Пользователем Программного Продукта Стороны подписывают соответствующую накладную. Датой передачи Программного Продукта считается дата подписания накладной.
8. ГАРАНТИЯ
8.1. Программный Продукт предназначен исключительно для выполнения только тех функций, которые предусмотрены в настоящем Договоре, в приложениях к нему и в иной Документации, предоставленной Правообладателем. Какие-либо изменения, дополнения и пожелания Пользователя, не связанные с функциональными возможностями Программного Продукта, предусмотренными настоящим Договором, не рассматриваются, как рекламации и могут быть выполнены Правообладателем на основании отдельного соглашения.
8.2. При обнаружении Пользователем несоответствия функциональных возможностей Программного Продукта возможностям, оговоренным в Документации, Правообладатель обязуется за свой счет и в возможно короткие сроки устранить эти несоответствия. Данная гарантия действует в течение с даты передачи Программного Продукта.
8.3. Гарантия, указанная в п.8.2 настоящего Договора, аннулируется в случаях:
- установки Программного Продукта в условиях, не соответствующих Техническим требованиям, изложенным в Приложении №2 к настоящему Договору;
- несанкционированного Правообладателем использования Пользователем Программного Продукта совместно с другими видами системных программных средств, не указанных в Приложении №2 к настоящему Договору;
- санкционированного Пользователем использования Программного Продукта третьими лицами.
8.4. Условия гарантии, указанной в п.8.2 настоящего Договора, не предусматривают внесение каких-либо изменений и дополнений в функциональные возможности Программного Продукта, оговоренные в документации, и связанных как с изменением текущего законодательства РФ, так и с пожеланиями Пользователя.
9. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН
9.1. В случае несанкционированного копирования (передачи, установки) Программного продукта третьим лицам Пользователь выплачивает Правообладателю неустойку в размере однократной цены Договора за каждую незаконную копию. За иное невыполнение или ненадлежащее выполнение обязательств по настоящему Договору Правообладатель несет ответственность в соответствии с действующим законодательством РФ.
9.2. Стороны не несут ответственности за невыполнение условий Договора, если это обусловлено неотвратимыми объективными обстоятельствами (форс-мажор), возникшими после заключения настоящего Договора, которые Стороны не могли ни предвидеть, ни предотвратить, как то: стихийными бедствиями, военными действиями, актами правительства и действиями властей, которые препятствуют выполнению Сторонами своих обязательств по настоящему Договору.
9.3. О возникновении обстоятельств, указанных в п.9.4 настоящего Договора, Стороны должны известить друг друга не позднее календарных дней с момента возникновения таких обстоятельств. В противном случае такие обстоятельства не будут учитываться как форс-мажорные.
9.4. Обязанность по доказыванию существования форс-мажорных обстоятельств, указанных в п.9.4 настоящего Договора, лежит на Стороне, не выполнившей свои обязательства.
9.5. Выплата неустойки не освобождает Стороны от выполнения ими своих обязательств по настоящему Договору.
10. ОГРАНИЧЕНИЕ ОТВЕТСТВЕННОСТИ
10.1. Правообладатель не несет никакой ответственности за результаты коммерческой деятельности, получаемые в связи с использованием Пользователем в своей деятельности Программного Продукта, как то потерю прибыли Пользователем, сохранность данных, а также косвенные или прямые убытки Пользователя. Указанное в настоящем пункте ограничение не распространяется на убытки в результате нанесенного вреда или небрежного отношения со стороны Правообладателя или его исполнительных лиц.
10.2. В любом случае имущественная ответственность Правообладателя по настоящему Договору не может превышать размер цены Договора.
11. РАЗРЕШЕНИЕ СПОРОВ
11.1 Стороны обязуются разрешать все споры и разногласия, возникающие в процессе исполнения Договора, путем переговоров.
11.2. В случае невозможности достижения соглашения путем переговоров, споры между Сторонами, связанные с исполнением настоящего Договора, разрешаются в предусмотренном законодательством РФ порядке.
12. ПРЕКРАЩЕНИЕ ДЕЙСТВИЯ ДОГОВОРА
12.1. После прекращения действия настоящего Договора Пользователь обязуется немедленно прекратить использование Программного Продукта, уничтожить все имеющиеся у него копии Программного Продукта и впредь его не использовать. При этом за Пользователем остается право просмотра информации, содержащейся в базе данных, средствами Программного Продукта.
13. ПЕРЕУСТУПКА ПРАВ ПО ДОГОВОРУ
13.1. Права и обязанности по настоящему Договору не могут быть переданы либо переуступлены Стороной третьим лицам без предварительного получения письменного разрешения другой Стороны на выполнение этого действия.
14. ПОЛНОТА ДОГОВОРА И ПОРЯДОК ИЗМЕНЕНИЯ ЕГО УСЛОВИЙ
14.1. Стороны признают себя связанными предусмотренными в настоящем Договоре обязательствами, а также его полноту и замену им всех предыдущих соглашений между ними в отношении Предмета Договора в письменной или устной форме.
14.2. Любые последующие дополнения или изменения положений настоящего Договора должны быть в письменной форме согласованы обеими Сторонами.
14.3. Изменение комплектации передаваемого Программного Продукта оговаривается в дополнительных соглашениях к настоящему Договору, либо в отдельных договорах и в цену настоящего Договора не входят.
14.4. По всем вопросам, не урегулированным в настоящем Договоре, Стороны руководствуются действующим законодательством РФ.
14.5. Настоящий Договор составлен в двух экземплярах, имеющих одинаковую силу, по одному экземпляру для каждой Стороны.
ДОГОВОР N ____
купли-продажи программного обеспечения
г. _______________ "___"_________ ____ г.
Именуем__ в дальнейшем "Покупатель", в лице _____________, действующ__ на основании ___________, с одной стороны, и _________________, именуем__ в дальнейшем "Продавец", в лице _______________, действующ__ на основании __________, с другой стороны, вместе именуемые в дальнейшем "Стороны", заключили настоящий Договор о нижеследующем.
1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА
1.1. Продавец обязуется передать в собственность Покупателю _____________ (указать вид программного продукта), именуем__ в дальнейшем "Программный продукт", а Покупатель обязуется принять Программный продукт и уплатить за него определенную настоящим Договором денежную сумму (цену).
1.2. Наименование, характеристика и количество Программного продукта:
1.2.1. _________________________________________________________________;
1.2.2. _________________________________________________________________;
1.2.3. _________________________________________________________________.
1.3. Право собственности на Программный продукт переходит к Покупателю с момента _________ (передачи по Акту, подписания Договора, иное условие).
2. ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН
2.1. Продавец обязан:
2.1.1. Передать Покупателю Программный продукт в _______ срок с момента ___________ (например, подписания настоящего Договора или в иной срок) по акту приемки-передачи.
2.1.2. Передать вместе с Программным продуктом следующую документацию (при необходимости): __________________.
2.1.3. Обеспечить техническую поддержку Программного продукта в порядке и на условиях, определенных сторонами Дополнительными соглашениями к настоящему Договору.
2.1.4. ___________________________________________________.
2.2. Покупатель обязан:
2.3. Принять Программный продукт по акту приемки-передачи.
2.4. Оплатить Программный продукт в срок, установленный настоящим Договором.
2.5. _____________________________________________________.
3. ФИНАНСОВЫЕ УСЛОВИЯ. ПОРЯДОК РАСЧЕТОВ
3.1. Стоимость Программного продукта, передаваемого по настоящему Договору, составляет сумму в размере _____ (______________) ____.
3.2. Оплата производится Покупателем в течение ____ (______) дней после ___________ (подписания Договора, Акта, иное условие) на расчетный счет Продавца.
4. ГАРАНТИЙНЫЙ СРОК ПРОГРАММНОГО ПРОДУКТА
4.1. Гарантийный срок Программного продукта составляет _____________.
4.2. Гарантийный срок начинается с момента передачи Программного продукта Покупателю.
4.3. Если Покупатель лишен возможности использовать товар по обстоятельствам, зависящим от Продавца, гарантийный срок не исчисляется до момента устранения соответствующих обстоятельств Продавцом.
4.3.1. Гарантийный срок продлевается на время, в течение которого Программный продукт не мог использоваться из-за обнаруженных в нем недостатков, при условии извещения Продавца о недостатках Программного продукта в срок ___________.
5. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН
5.1. Имущественная и иная ответственность Сторон определяется настоящим Договором и действующим законодательством РФ.
5.2. За несвоевременную передачу товара по вине Продавца последний уплачивает Покупателю неустойку в размере ___ процентов от стоимости Программного продукта
5.3. В случае нарушения Покупателем срока платежа по настоящему Договору Продавец вправе потребовать выплаты неустойки в размере _______ от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки.
5.3. Выплата неустоек, установленных настоящим Договором, не освобождает Стороны от исполнения своих обязательств по настоящему Договору.
6. ОБСТОЯТЕЛЬСТВА НЕПРЕОДОЛИМОЙ СИЛЫ (ФОРС-МАЖОР)
6.1. Стороны освобождаются от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по настоящему Договору, если надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие действия непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств, как-то: стихийные бедствия, пожары, наводнения, землетрясения, военные действия или введение чрезвычайного положения, забастовки, гражданские беспорядки, принятие обязательных для Вещателя и/или Правообладателя нормативно-правовых актов, изменения в законодательстве Российской Федерации, препятствующие исполнению обязательств по настоящему Договору и не зависящие от воли Сторон.
6.2. Сторона, которая подвергается воздействию непреодолимой силы, должна доказать существование непреодолимой силы достоверными документами.
7. ПОРЯДОК РАЗРЕШЕНИЯ СПОРОВ
7.1. Все разногласия и споры, которые могут возникнуть из настоящего Договора или в связи с ним, будут, по возможности, разрешаться путем переговоров между Сторонами.
7.2. В случае если Стороны не придут к соглашению, спор подлежит разрешению в суде г. ___________ в соответствии с действующим законодательством РФ.
8. СРОК ДЕЙСТВИЯ ДОГОВОРА
8.1. Настоящий Договор вступает в силу с "___"_________ ___ г. и действует по "___"____________ ____ г. (с момента его подписания Сторонами и действует до полного выполнения сторонами своих обязательств по настоящему Договору).
8.2. В случае прекращения действия настоящего Договора его положения сохраняют свою силу для обязательств, возникших на его основе и не исполненных Сторонами в период его действия.
9. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ
9.1. Все приложения, дополнения и изменения к настоящему Договору являются его неотъемлемой частью и действительны лишь при условии, если они совершены в письменной форме, подписаны полномочными представителями и скреплены печатями Сторон.
Введение
Как правильно оформить права на приобретенное программное обеспечение (ПО)? Как выбрать оптимальную форму контрактования, защитить свои права пользователя ПО и не потерять при этом на налогах? Предлагаем вашему вниманию обзор договорных схем, применяемых в IT для приобретения программного обеспечения. Ввиду сложности и объемности материала обзор разбит на две части. Первая часть посвящена общему описанию правоотношений, касающихся приобретения прав на софт, и содержит обзор договоров, которые заключаются при наличии уже разработанного, существующего программного обеспечения. Вторая часть сфокусирована на договорных схемах, используемых при создании программного обеспечения, а также на сопутствующих приобретению ПО договорах.
Настоящая статья может в первую очередь заинтересовать приобретателей прав на софт, однако вполне вероятно, что она будет небезынтересна и правообладателям. Также следует оговориться, что настоящий обзор рассматривает только взаимоотношения в рамках коммерческого оборота между организациями. Взаимоотношения B 2C не являются предметом рассмотрения обзора, хотя изложенное может во многом применяться по аналогии и к отношениям с потребителями.
Также в настоящей статье не рассматриваются вопросы, касающиеся свободного ПО (открытых лицензий в терминологии новелл ГК РФ), поскольку это отдельная большая тема.
Что такое приобретение программного обеспечения
К сожалению, на сегодняшний день далеко не все участники рынка (даже среди профессионалов в сфере программного обеспечения и прочих информационных технологий) понимают, чем именно они торгуют и какие правоотношения возникают при так называемой продаже программного обеспечения. Хотя надо отметить, что год от года юридическая грамотность продавцов заметно повышается и сейчас уже довольно редко встречаются такие выражения, как «аренда», «лизинг лицензий» и другие сомнительные с позиции действующего законодательства термины. В настоящее время в договорной практике для описания предмета договора чаще всего используются следующие термины:
Продажа лицензий на ПО;
Продажа ПО;
Продажа экземпляров ПО;
Передача прав на ПО;
Передача ПО;
Предоставление прав на ПО;
Предоставление простой лицензии на ПО;
Реализация ПО;
Уступка права на ПО и т. д.
Какой же из перечисленных и многих других терминов может быть признан наиболее корректным? Ответ на этот вопрос можно дать только после определения воли сторон и, следовательно, типа договора, который будет ими использован для оформления взаимоотношений.
Виды правоотношений в связи с реализацией программного обеспечения
Прежде всего, важно уяснить саму суть правоотношений, связанных с реализацией ПО. Согласно ст. 1225 и 1259 Гражданского кодекса РФ (далее — ГК РФ), программы для ЭВМ (которые в обиходе чаще называют «софт», «программное обеспечение», «ПО», «компьютерные программы») являются объектами интеллектуальной деятельности и подлежат охране специальным разделом права — авторским правом.
- исключительное право, которым правообладатель может распоряжаться по собственному усмотрению, в том числе отказаться от него или передать его в полном объеме третьим лицам. То есть это право является коммерческой составляющей авторского права — правом, на котором можно заработать;
- личные неимущественные права (право авторства, право на имя, право на неприкосновенность произведения и др.), которые не могут отчуждаться автором и всегда принадлежат только ему. Таким образом, указанные права не могут вводиться в торговый оборот, заработать на них в рамках договорных правоотношений не получится.
При этом ст. 1227 ГК РФ говорит о том, что интеллектуальные права не зависят от права собственности на материальный носитель (вещь), в котором выражены соответствующие результаты интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, а переход права собственности на вещь по общему правилу не влечет переход или предоставление интеллектуальных прав на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, выраженные в этой вещи.
Исходя из вышеизложенного, можно сделать вывод, что предмет договоров на реализацию программного обеспечения должен быть каким-то образом связан с исключительным правом на ПО, а не с правом собственности на диск с дистрибутивом, и будет зависеть от объема прав, который правообладатель готов предоставить в отношении ПО покупателю.
Самое время для удобства провести систематизацию ПО и договоров о распоряжении правами на его использование.
В целях договорного оформления правоотношений ПО удобно разделить на уже существующее и еще не созданное. Объем предоставляемых по договору прав можно разделить на полный (отчуждение исключительного права в полном объеме) и частичный (предоставление определенного набора правомочий, перечисленных в ст. 1270 ГК РФ) Это и есть основные признаки, исходя из которых, на наш взгляд, следует выбирать договорную схему.
Ситуация 1. Программное обеспечение уже разработано
П. 1. ст. 1233 ГК РФ устанавливает два способа распоряжения своим исключительным правом на произведение (к которому по закону приравнивается ПО): отчуждение в пользу другого лица исключительного права или предоставление другому лицу права использования в установленных лицензионным договором пределах. Рассмотрим оба способа по порядку.